浅谈软件著作权法保护的困境 北京快帮科技有限公司 国际商标部 黄雪芳 (律师) 我国和世界上大多数国家，将计算机软件视为作品对待，对其采取著作权的保护形式,不给予专利法的保护。但在实践中，计算机软件的著作权保护受到越来越多的挑战。 首先，著作权法只保护作品的形式，不保护作品的内容。这就意味着软件作品的构思不受保护。而软件作品与传统的文字作品不同，其实质只是一个算法，是数学的逻辑组织，是纯粹的科学原理和抽象的公式，是自然规律的直接反映，不同软件具有相同实质，软件间的区别大部分就在于“构思”。软件作品的构思不受保护， 只有作品的表现形式受保护，即程序代码受保护，但若一软件作者费尽苦心独具匠心编写的程序的“构思”、“创意”被他人抄袭，他人利用另一种编程语言“翻译”其作品（由于技术进步，可能出现以说明书等文字材料为基础复制软件的事件），按现行著作权法，创作人的“脑力”无法得到保护。此种情形的发生将令创造者的开发热情大大降低，违背著作权法“鼓励创作”的初衷。 其次，著作权法只禁止抄袭，并不禁止两份独立创作作品的相似。对二人独立开发出来类似的软件怎样区别；怎么界定他人通过逆向工程分析法开发出的类似软件；对通过修改或改变语言形式制作的抄袭品、仿制品怎样处理，现行著作权法无所适从。善良的软件作品独立开发者的合法权益将极容易受到损害，其症结同样是因为软件构思得不到法律保护。 第三，传统的著作权法只禁止他人为营利而复制享有著作权的作品，但并不禁止他人仅仅为个人使用而复制一份享有著作权的作品，这意味着购买、使用盗版软件并不在法律限制范围，此点正中盗版商、侵权者的下怀。法律不限制便等同于“鼓励”，盗版市场“合法”发展，软件作品所有人合法利益也就不可避免地将受到侵害。 第四，著作权的一项重要内容是作者的修改权，即他人无权对版权作品进行修改，而计算机软件需要在使用中不断完善，必然要进行一些修改。依照现行著作权法，修改意味着“侵权”行为的产生，显然不合理。 第五，著作权的保护期限为作者生前和死后50年（个人）或者50年（单位），而软件产品更新换代快，寿命短，著作权保护的期限太长，不利于软件产品的优化。所以在实践中，著作权保护期限相对于软件作品起不到规范的作用。 反思一下，如果借鉴部分专利法的保护方式，以上的一些问题可以得到较为妥善的解决。 首先，专利保护的是发明者的思想内容，授予专利的条件要求专利对象具有新颖性、创造性、实用性。这就意味着软件作品的“构思”可以得到保护。因为撇开了逻辑算法等自然规律，作者的“构思”、“创意”也是利用自然规律得出的产品，可以得到法律保护，同时他人利用反向工程法复制作品的行为将容易认定得多。 其次，专利保护的程度较高，一旦授予专利，他人便不得非法利用该项软件产品，从这一点出发，专利法能够有效地保护软件所有人的利益。 第三，相对于版权来说，专利法的保护期限较短，一般只有１５至２０年，虽然这对于软件来说已不十分合适，但在目前，这一保护期限还是有一定事实上的可行性。某软件之所以取得利润，关键在于它对同样的计算机在信息处理上的效果更好——即在于它的实用性，这种实用性同授予专利的智力成果的实用性相同。 从以上几点分析可看出，著作权法不完全适合于对软件的保护，如果为了让著作权有效适合地保护软件作品，借鉴专利法的一些保护模式，则将破坏著作权的完整性，不得不对该法作出诸多的例外。 如何根本解决围绕软件的特点和功能来进行保护的问题，制定一部专门的软件保护法将有利于对我国软件产业的保护和发展，使其保护的对象不仅是程序而且是软件的全部，就会使软件得到更有效的保护。